■ 李迎春
法人分支機(jī)構(gòu)的用工主體資格
民法總則第74條規(guī)定，法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。
關(guān)于法人分支機(jī)構(gòu)能否作為用工主體簽訂勞動(dòng)合同，國(guó)務(wù)院作了明確?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第4條規(guī)定，勞動(dòng)合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同；未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。
依據(jù)該規(guī)定，依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的分支機(jī)構(gòu)具有用工主體資格，可以作為用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，可以直接作為勞動(dòng)合同中的甲方（用人單位）。未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的分支機(jī)構(gòu)，只能受用人單位委托與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，即勞動(dòng)合同中的用人單位只能是設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的單位，不能將分支機(jī)構(gòu)直接列為用人單位。
公司籌建期間的勞動(dòng)關(guān)系處理
民法總則第75條規(guī)定，設(shè)立人為設(shè)立法人從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由設(shè)立人承受，設(shè)立人為二人以上的，享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
實(shí)務(wù)中，如果公司設(shè)立人（自然人）招聘勞動(dòng)者從事公司籌建活動(dòng)，如果籌建成功，設(shè)立人在籌備過(guò)程中的行為即被追認(rèn)為公司行為，因用工產(chǎn)生的相關(guān)權(quán)利義務(wù)由籌建成功的公司承受。如果籌建失敗，則法律后果由設(shè)立人承受，如果設(shè)立人是自然人，其與雇傭的勞動(dòng)者之間的爭(zhēng)議按照勞務(wù)關(guān)系處理。
如果籌建期間就發(fā)生爭(zhēng)議，由于籌建中的公司不具備主體資格，設(shè)立人才是真正的用人主體，雙方關(guān)系屬勞務(wù)關(guān)系，設(shè)立人應(yīng)對(duì)員工承擔(dān)用工責(zé)任，對(duì)籌建期間的債務(wù)，如存在多個(gè)設(shè)立人，則承擔(dān)連帶責(zé)任。
村委會(huì)、居委會(huì)的用工主體資格
民法總則第96條規(guī)定，本節(jié)規(guī)定的機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人，為特別法人。第101條規(guī)定，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)具有基層群眾性自治組織法人資格，可以從事為履行職能所需要的民事活動(dòng)。
長(zhǎng)期以來(lái)，由于法律未明確村委會(huì)、居委會(huì)的法人地位，司法實(shí)踐中裁判機(jī)關(guān)根據(jù)《中華人民共和國(guó)村民委員會(huì)組織法》的規(guī)定，基本上都不認(rèn)可村委會(huì)和居委會(huì)的用工主體資格。
但是，實(shí)踐中村委會(huì)、居委會(huì)招聘勞動(dòng)者從事勞動(dòng)已非常普遍，用工的本質(zhì)也符合勞動(dòng)關(guān)系的特征，如果因主體資格定性不明問(wèn)題而不認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)勞動(dòng)者保護(hù)非常不利。此次民法總則明確了居民委員會(huì)、村民委員會(huì)具有法人資格，可以從事為履行職能所需要的民事活動(dòng)，相信對(duì)今后司法實(shí)踐中出現(xiàn)的該類主體的勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定會(huì)產(chǎn)生積極影響。
離職協(xié)議存在重大誤解或顯失公平的撤銷
關(guān)于離職協(xié)議的效力問(wèn)題，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》第10條作了規(guī)定，勞動(dòng)者與用人單位就解除或者終止勞動(dòng)合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報(bào)酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。
重大誤解或者顯失公平如何理解？
最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問(wèn)題的意見曾經(jīng)規(guī)定，“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成重大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解?！?/p>
合同的顯失公平，一般是指合同一方當(dāng)事人利用自身優(yōu)勢(shì)，或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)等情形，在與對(duì)方簽訂合同中設(shè)定明顯對(duì)自己一方有利的條款，致使雙方基于合同的權(quán)利義務(wù)和客觀利益嚴(yán)重失衡，明顯違反公平原則。
民法總則第147條規(guī)定，基于重大誤解實(shí)施的民事法律行為，行為人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。第151條規(guī)定，一方利用對(duì)方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時(shí)顯失公平的，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。
撤銷權(quán)應(yīng)在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)行使？民法總則第152條作了非常具體的規(guī)定：
有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：
（一）當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起三個(gè)月內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；
（二）當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；
（三）當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。
當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。
另外，需特別注意，根據(jù)民法總則第199條規(guī)定，撤銷權(quán)不適用有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷和延長(zhǎng)的規(guī)定，到期權(quán)利即消滅。
裁判機(jī)構(gòu)要不要主動(dòng)適用仲裁時(shí)效
民法總則第193條規(guī)定，人民法院不得主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。
基于民法總則這個(gè)規(guī)定，引申出一個(gè)問(wèn)題：仲裁機(jī)構(gòu)要不要主動(dòng)適用勞動(dòng)仲裁時(shí)效的規(guī)定？
從實(shí)踐看，長(zhǎng)期以來(lái)仲裁機(jī)構(gòu)都是主動(dòng)適用仲裁時(shí)效規(guī)定的，主要原因是2009年1月1日施行的《勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》第30條有這樣一個(gè)規(guī)定：仲裁委員會(huì)對(duì)符合下列條件的仲裁申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)予以受理，并在收到仲裁申請(qǐng)之日起五日內(nèi)向申請(qǐng)人出具受理通知書：（三）在申請(qǐng)仲裁的法定時(shí)效期間內(nèi)。這個(gè)規(guī)定成了仲裁機(jī)構(gòu)主動(dòng)審查仲裁時(shí)效的依據(jù)。
不過(guò)現(xiàn)在情況發(fā)生了一些變化，2017年2月13日，人社部發(fā)布關(guān)于《勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案規(guī)則（修訂草案）》公開征求意見的通知，修訂草案中刪除了該規(guī)定，可能是傾向于不再主動(dòng)審查仲裁時(shí)效了。
2016年11月30日，最高人民法院發(fā)布了《第八次全國(guó)法院民事商事審判工作會(huì)議（民事部分）紀(jì)要》，其中第27條對(duì)仲裁時(shí)效問(wèn)題也作了相應(yīng)的規(guī)定：當(dāng)事人在仲裁階段未提出超過(guò)仲裁申請(qǐng)期間的抗辯，勞動(dòng)人事仲裁機(jī)構(gòu)作出實(shí)體裁決后，當(dāng)事人在訴訟階段又以超過(guò)仲裁時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。當(dāng)事人未按照規(guī)定提出仲裁時(shí)效抗辯，又以仲裁時(shí)效期間屆滿為由申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘咛岢鲈賹徔罐q的，人民法院不予支持。
一個(gè)常識(shí)性問(wèn)題
民法總則第205條規(guī)定，民法所稱的“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”“超過(guò)”“以外”，不包括本數(shù)。
勞動(dòng)合同法第19條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。一些用人單位由于對(duì)“以上”存在錯(cuò)誤理解，在與員工訂立勞動(dòng)合同時(shí)，刻意地在勞動(dòng)合同期限上加多一天，如將合同期限設(shè)為一年零一天，三年零一天，目的是將試用期定為2個(gè)月或6個(gè)月，其實(shí)多此一舉，“以上”是包括本數(shù)的，一年以上包含一年，三年以上包含三年。
（作者系盈科深圳律師事務(wù)所高級(jí)合伙人） | 
